คำตอบสั้น — Quick Answer / TL;DR
  1. เงื่อนไขสิทธิได้รับค่านายหน้าตามประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 845: สิทธิเรียกบำเหน็จเกิดขึ้นเมื่อสัญญาระหว่างตัวการกับบุคคลภายนอกทำกันสำเร็จ "เนื่องแต่ผลแห่งการที่นายหน้าได้ชี้ช่องหรือจัดการนั้น" หากสัญญาที่ทำกันมีเงื่อนไขบังคับก่อน นายหน้าจะเรียกร้องบำเหน็จไม่ได้จนกว่าเงื่อนไขสำเร็จ ส่วนสิทธิรับบำเหน็จเมื่อสัญญาหลักถูกเลิกหรือสิ้นผลภายหลัง ตัวบทมิได้บัญญัติไว้ จึงควรกำหนดไว้ในสัญญานายหน้าให้ชัดเจน [ต้องยืนยันแหล่งที่มา]
  2. ข้อตกลงคุ้มครองนายหน้า (Non-Circumvention & Tail Period): เพื่อป้องกันการ "ข้ามหัว" นายหน้าควรระบุสิทธิเรียกค่านายหน้ากรณีตัวการแอบไปทำสัญญากับคู่ค้าที่นายหน้าเคยแนะนำ (Protected Prospect) ภายในช่วงเวลาที่ตกลงกัน เช่น 12 ถึง 24 เดือน (Tail Period) หลังสัญญาสิ้นสุดลง ทั้งนี้สิทธิแต่ผู้เดียว ข้อห้ามข้ามหัว และระยะคุ้มครองหลังสัญญาสิ้นสุดเป็นข้อตกลงตามสัญญา ไม่ใช่บทบัญญัติของมาตรา 845 ถึงมาตรา 849 และระยะ 12 ถึง 24 เดือนเป็นข้อเสนอเชิงพาณิชย์ [ต้องยืนยันแหล่งที่มา]
  3. ข้อห้ามและอายุความ: นายหน้าไม่มีสิทธิได้รับค่าบำเหน็จหรือรับชดใช้ค่าใช้จ่ายตามประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 847 หากทำการให้แก่บุคคลภายนอกด้วย หรือได้รับคำมั่นจากบุคคลภายนอกว่าจะให้ค่าบำเหน็จอันไม่ควรแก่นายหน้าผู้กระทำการโดยสุจริต อันเป็นการฝ่าฝืนต่อการที่ตนเข้ารับทำหน้าที่ และต้องระวัง อายุความ ซึ่งขึ้นอยู่กับลักษณะของนายหน้า หากนายหน้าเป็นผู้ประกอบธุรกิจในการดูแลกิจการของผู้อื่นหรือรับทำการงานต่าง ๆ สิทธิเรียกค่าบำเหน็จรวมทั้งเงินที่ได้ออกทดรองไปมีอายุความสองปีตามมาตรา 193/34 (7) หากนายหน้าเป็นผู้ประกอบการค้าเรียกเอาค่าการงานที่ได้ทำ มีอายุความสองปีตามมาตรา 193/34 (1) เว้นแต่เป็นการที่ได้ทำเพื่อกิจการของฝ่ายลูกหนี้นั้นเอง ซึ่งมีอายุความห้าปีตามมาตรา 193/33 (5) และหากนายหน้ามิได้เข้าลักษณะใดข้างต้น ใช้อายุความสิบปีตามมาตรา 193/30 อายุความเริ่มนับแต่ขณะที่อาจบังคับสิทธิเรียกร้องได้ตามมาตรา 193/12 และคู่สัญญาตกลงขยายหรือย่นอายุความไม่ได้ตามมาตรา 193/11 นายหน้าที่ไม่แน่ใจว่าตนเข้าลักษณะใดจึงควรฟ้องภายในสองปี

ก่อนตรวจข้อสัญญา ควรแยกให้ชัดเจนว่าคนกลางเป็นผู้ใดในสี่ประเภท เพราะแต่ละประเภทมีบทบัญญัติและความรับผิดต่างกัน ตัวแทนตามประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 797 คือผู้มีอำนาจทำการแทนตัวการ และมีสิทธิได้รับบำเหน็จเมื่อได้ตกลงกันไว้ในสัญญาว่ามีบำเหน็จ หรือทางการที่คู่สัญญาประพฤติต่อกันเป็นปริยายว่ามีบำเหน็จ หรือเคยเป็นธรรมเนียมมีบำเหน็จตามมาตรา 803 ตัวแทนค้าต่างตามมาตรา 833 คือผู้ซึ่งในทางค้าขายของตนทำการซื้อหรือขายทรัพย์สิน หรือรับจัดทำกิจการค้าขายอย่างอื่นในนามของตนเองต่างตัวการ จึงได้สิทธิและต้องผูกพันต่อคู่สัญญาอีกฝ่ายหนึ่งโดยตรงตามมาตรา 837 นายหน้าตามมาตรา 845 เพียงชี้ช่องหรือจัดการให้ผู้อื่นทำสัญญากัน มิได้ทำสัญญาแทนผู้ใด และตามมาตรา 848 ไม่ต้องรับผิดชำระหนี้ตามสัญญาที่ตนเป็นสื่อ เว้นแต่มิได้บอกชื่อของฝ่ายหนึ่งให้อีกฝ่ายหนึ่งทราบ ส่วนผู้จัดจำหน่ายมิใช่ตัวแทนหรือนายหน้า แต่ซื้อสินค้าเป็นกรรมสิทธิ์ของตนตามสัญญาซื้อขายในมาตรา 453 แล้วขายต่อในนามของตนเอง ชื่อเรียกในสัญญาจึงมิใช่เกณฑ์ตัดสิน ต้องพิจารณาว่าคนกลางทำการในนามของใครและมีอำนาจผูกพันใครเพียงใด ดูรายละเอียดของสัญญาแต่งตั้งตัวแทนและผู้จัดจำหน่ายเพิ่มเติมได้ในบทความ "Checklist 10 จุดตรวจสัญญาแต่งตั้งตัวแทนและผู้จัดจำหน่าย"

สถานการณ์ที่ผู้ประกอบการมักพบจริง

  1. ในโลกธุรกิจอสังหาริมทรัพย์และดีล M&A ขนาดใหญ่ นายหน้ามักทุ่มเททรัพยากรในการ "ชี้ช่อง" และ "จัดการ" เจรจาจนเกือบจบดีล แต่กลับพบว่า ตัวการ (Principal) แอบไปเซ็นสัญญากับลูกค้าโดยตรง เพื่อเลี่ยงการจ่ายค่านายหน้าหลักล้าน ความเข้าใจผิดที่พบบ่อยคือ "ถ้าสัญญานายหน้าหมดอายุแล้ว ตัวการย่อมมีสิทธิทำสัญญาเองได้โดยไม่ต้องจ่าย" ซึ่งในทางกฎหมายอาจไม่เป็นเช่นนั้นเสมอไป เพราะประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 845 พิจารณาว่าสัญญาได้ทำกันสำเร็จเนื่องแต่ผลแห่งการที่นายหน้าได้ชี้ช่องหรือจัดการหรือไม่ โดยไม่มีบทบัญญัติเฉพาะเรื่องสัญญาที่ทำกันหลังสัญญานายหน้าสิ้นสุด และสัญญานายหน้าอาจมีข้อตกลงระยะคุ้มครองหลังสัญญาสิ้นสุดไว้ บทความนี้จะอธิบายเงื่อนไขตามตัวบทและกลไกการร่างสัญญาเพื่อปิดช่องโหว่ดังกล่าว

ภูมิทัศน์กฎหมายนายหน้าของไทยตาม ป.พ.พ. (มาตรา 845 ถึงมาตรา 849)

กฎหมายไทยวางหลักการของ "นายหน้า" ไว้ในลักษณะ 16 โดยเน้นที่ "ผลสำเร็จ" ของงาน นายหน้าไม่ใช่ลูกจ้างและไม่ใช่ตัวแทนที่มีอำนาจทำสัญญาแทน แต่เป็นผู้เชื่อมโยงโอกาส (Intermediary) หัวใจสำคัญคือมาตรา 845 ที่กำหนดว่าบำเหน็จจะเกิดขึ้นต่อเมื่อสัญญาระหว่างตัวการและบุคคลภายนอกสำเร็จผลเนื่องจากการกระทำของนายหน้า

นายหน้าชี้ช่องหรือจัดการให้เกิดสัญญาโดยไม่ทำสัญญาแทนใคร (ประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 845 ถึงมาตรา 849) ส่วนตัวแทนค้าต่างทำการในนามของตนเองต่างตัวการ หากสัญญาที่เรียกว่า Commission Agreement เข้าลักษณะหลัง ต้องใช้บทบัญญัติเรื่องตัวแทนค้าต่างในมาตรา 833 ถึงมาตรา 844 และบทบัญญัติว่าด้วยตัวแทนเพียงเท่าที่ไม่ขัดกับบทบัญญัติในหมวดนั้นตามมาตรา 835

ผลกระทบเชิงธุรกิจ Business Consequences

กรอบกฎหมายและ Claim Ledger Legal Framework

Claim IDฐานสิทธิ (Legal Basis)สิทธิเรียกร้อง / หน้าที่อายุความ
C-CC-20-01ประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 845สิทธิเรียกบำเหน็จเมื่อสัญญาสำเร็จจากการชี้ช่อง/จัดการสองปี ห้าปี หรือสิบปี แล้วแต่ลักษณะของนายหน้า (มาตรา 193/34 (1) หรือ (7) มาตรา 193/33 (5) หรือมาตรา 193/30)
C-CC-20-02ประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 846การถือว่าตกลงกันโดยปริยายว่ามีค่าบำเหน็จ หากกิจการที่มอบหมายโดยพฤติการณ์เป็นที่คาดหมายได้ว่าย่อมทำให้แต่เพื่อจะเอาค่าบำเหน็จ และหากมิได้กำหนดจำนวนไว้ ให้ถือว่าตกลงกันเป็นจำนวนตามธรรมเนียมสองปี ห้าปี หรือสิบปี แล้วแต่ลักษณะของนายหน้า (มาตรา 193/34 (1) หรือ (7) มาตรา 193/33 (5) หรือมาตรา 193/30)
C-CC-20-03ประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 847นายหน้าไม่มีสิทธิได้รับค่าบำเหน็จหรือรับชดใช้ค่าใช้จ่ายหากทำการให้แก่บุคคลภายนอกด้วย หรือได้รับคำมั่นจากบุคคลภายนอกว่าจะให้ค่าบำเหน็จอันไม่ควรแก่นายหน้าผู้กระทำการโดยสุจริต อันเป็นการฝ่าฝืนต่อการที่ตนเข้ารับทำหน้าที่-
C-CC-20-04ประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 845 ตอนท้ายนายหน้ามีสิทธิได้รับชดใช้ค่าใช้จ่ายที่ได้เสียไปต่อเมื่อได้ตกลงกันไว้เช่นนั้น และใช้บังคับแม้สัญญามิได้ทำกันสำเร็จสองปี ห้าปี หรือสิบปี แล้วแต่ลักษณะของนายหน้า (มาตรา 193/34 (1) หรือ (7) มาตรา 193/33 (5) หรือมาตรา 193/30)
C-CC-20-05ประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 849ข้อสันนิษฐานไว้ก่อนว่านายหน้าไม่มีอำนาจรับเงินหรือรับชำระหนี้แทนผู้เป็นคู่สัญญา (หักล้างได้)-
C-CC-20-06ประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 848นายหน้าไม่ต้องรับผิดชำระหนี้ตามสัญญาที่ตนเป็นสื่อ เว้นแต่มิได้บอกชื่อของฝ่ายหนึ่งให้อีกฝ่ายหนึ่งทราบ-

สิทธิได้รับบำเหน็จนายหน้า Commission Trigger

สัญญานายหน้าแบบเปิด (Open) กับแบบแต่ผู้เดียว Exclusive

สิทธิแต่ผู้เดียว ข้อห้ามข้ามหัว และระยะคุ้มครองหลังสัญญาสิ้นสุดเป็นข้อตกลงตามสัญญา ไม่ใช่บทบัญญัติของประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 845 ถึงมาตรา 849 หากสัญญามีข้อตกลงดังกล่าวและตัวการทำสัญญากับผู้ที่นายหน้าแนะนำ นายหน้ามีสิทธิเรียกร้องตามข้อตกลงนั้น ทั้งนี้ ถ้ากำหนดค่าปรับไว้สูงเกินส่วน ศาลอาจลดลงได้ตามมาตรา 383

กลไก Non-Circumvention และ Tail Period

เพื่อป้องกันการ "ตลบหลัง" สัญญาควรมี:

LAS Practice Note: เทคนิคการร่างข้อสัญญา

ข้อต่อสู้ของตัวการกับนายหน้า Devil's Advocate

ตัวอย่างสถานการณ์จำลอง Worked Example

Checklist 10 จุดตรวจสัญญาบริการนายหน้า

คำถามที่พบบ่อย Frequently Asked Questions

ถ้าสัญญาไม่ได้เขียนว่าต้องจ่ายค่านายหน้า จะเรียกได้ไหม?
ตามประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 846 หากกิจการที่มอบหมายโดยพฤติการณ์เป็นที่คาดหมายได้ว่าย่อมทำให้แต่เพื่อจะเอาค่าบำเหน็จ ให้ถือว่าตกลงกันโดยปริยายว่ามีค่าบำเหน็จนายหน้า และหากมิได้กำหนดจำนวนไว้ ให้ถือว่าตกลงกันเป็นจำนวนตามธรรมเนียม

อ้างอิง — References

บทความที่เกี่ยวข้อง

ข้อสงวน (Disclaimer): บทความนี้จัดทำโดย Legal Advance Solution Co., Ltd. เพื่อเป็นข้อมูลทั่วไปด้านกฎหมายเท่านั้น ไม่ถือเป็นคำปรึกษากฎหมายเฉพาะกรณี และไม่ก่อให้เกิดความสัมพันธ์ทนาย-ลูกความ กฎหมายอาจมีการเปลี่ยนแปลง กรุณาปรึกษาทนายความที่มีใบอนุญาตก่อนดำเนินการใด ๆ ตามกฎหมาย | LAS Legal Hub — ข้อมูลกฎหมายเพื่อธุรกิจ